傭金制銷(xiāo)售替代底價(jià)招商的代理制后，首先變化的是合作雙方的法律關(guān)系，由基于藥品購(gòu)銷(xiāo)的買(mǎi)賣(mài)合同法律關(guān)系轉(zhuǎn)化為基于勞務(wù)或服務(wù)的勞務(wù)合同關(guān)系或者服務(wù)合同關(guān)系，代理人的角色也由買(mǎi)賣(mài)貨物的商人轉(zhuǎn)化為按照合同約定提供商品促銷(xiāo)服務(wù)的勞務(wù)提供者或服務(wù)提供商。比照醫(yī)藥行業(yè)的“研發(fā)外包”和“生產(chǎn)外包”，可稱(chēng)之為“銷(xiāo)售外包CSO”。

這里以傭金制結(jié)算方式承擔(dān)臨床促銷(xiāo)工作的市場(chǎng)主體，目前并沒(méi)有嚴(yán)格資質(zhì)的限制，既可以是公司，例如，藥品經(jīng)營(yíng)公司、咨詢(xún)顧問(wèn)公司、培訓(xùn)公司、信息公司等，也可以是自然人、還可以是個(gè)體

工商戶(hù)、合伙企業(yè)等。雖然不同法律形態(tài)的市場(chǎng)主體所承擔(dān)的臨床促銷(xiāo)工作幾乎完全相同，但是，由于活動(dòng)中的身份和名義不同、傭金費(fèi)用支出的財(cái)務(wù)處理不同，營(yíng)銷(xiāo)活動(dòng)所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)也具有顯著差異。

1 主體是自然人

由于該自然人往往并不是制藥企業(yè)的員工，但其對(duì)外開(kāi)展促銷(xiāo)活動(dòng)時(shí)，又需要以藥廠員工的名義進(jìn)行。因此，其可能會(huì)采取自印名片等形式，這種情況下制藥企業(yè)所面臨的法律風(fēng)險(xiǎn)是最大的，一般來(lái)說(shuō)有四類(lèi)：

一是違反勞動(dòng)用工法律風(fēng)險(xiǎn)：由于企業(yè)未與自然人身份的代理人簽訂勞動(dòng)合同，未為其繳納社保及工傷保險(xiǎn)，一旦發(fā)生因公受傷，該自然人完全可以依據(jù)名片，進(jìn)出制藥企業(yè)工作機(jī)構(gòu)的出入證，商業(yè)發(fā)貨和進(jìn)銷(xiāo)存的記錄單，以及各時(shí)段票據(jù)報(bào)銷(xiāo)記錄，收取傭金的記錄等通過(guò)勞動(dòng)仲裁，要求確認(rèn)事實(shí)勞動(dòng)合同，要求用人單位因未簽訂勞動(dòng)合同，支付其相應(yīng)的賠償。此類(lèi)糾紛中，如果涉案的自然人人數(shù)眾多，企業(yè)還可能受到勞動(dòng)行政部門(mén)的基于拒不簽訂勞動(dòng)合同的相應(yīng)處罰。

 二是逃稅罪刑事法律風(fēng)險(xiǎn)：當(dāng)企業(yè)把大量的傭金支付給個(gè)人的時(shí)候，并沒(méi)有按稅法要求代扣代繳個(gè)人所得稅，因此，構(gòu)成“逃稅罪”。

三是違反財(cái)務(wù)管理制度的行政法律風(fēng)險(xiǎn)：一般來(lái)說(shuō)，制藥企業(yè)在委托自然人承擔(dān)臨床促銷(xiāo)的同時(shí)，勢(shì)必要在依約支付傭金的同時(shí)，接受大量雜亂的票據(jù)作為財(cái)務(wù)記賬的憑證，計(jì)入經(jīng)營(yíng)成本，一旦在引發(fā)勞動(dòng)法律糾紛或者涉嫌逃稅罪的調(diào)查時(shí)，必將暴露無(wú)遺。這時(shí)候，該制藥企業(yè)主要面臨的是違反財(cái)務(wù)制度的行政處罰。如果是上市公司，還可能受到其他刑事責(zé)任的追究。

四是商業(yè)賄賂類(lèi)法律風(fēng)險(xiǎn)：藥品購(gòu)銷(xiāo)領(lǐng)域向來(lái)是商業(yè)賄賂的重災(zāi)區(qū)，而行業(yè)潛規(guī)則漸漸為社會(huì)所公知和公認(rèn)。一旦事件被曝光，公司行為與個(gè)人行為其實(shí)是難以隔離開(kāi)的。以制藥企業(yè)名義促銷(xiāo)的自然人輕而易舉地就會(huì)把促銷(xiāo)行為的法律風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)化為藥廠的商業(yè)賄賂風(fēng)險(xiǎn)。

2 主體是非醫(yī)藥經(jīng)營(yíng)資質(zhì)的公司

當(dāng)傭金制銷(xiāo)售的主體是公司時(shí)，尤其是非藥品經(jīng)營(yíng)性質(zhì)的普通社會(huì)咨詢(xún)服務(wù)類(lèi)公司時(shí)，可以與制藥企業(yè)通過(guò)很多方式展開(kāi)服務(wù)外包合作。

由于雙方的法律關(guān)系屬于公司層面的外包服務(wù)合同法律關(guān)系，可以較大限度地為制藥企業(yè)避免勞動(dòng)用工、商業(yè)賄賂和財(cái)務(wù)票據(jù)的法律風(fēng)險(xiǎn)，而這部分風(fēng)險(xiǎn)其實(shí)并不是不存在，只是通過(guò)合法合理的商業(yè)交易的方式，轉(zhuǎn)移給了傭金銷(xiāo)售制的代理服務(wù)商。

這樣設(shè)置的不足通常是代理服務(wù)公司的稅負(fù)所導(dǎo)致實(shí)際競(jìng)爭(zhēng)力不足，一般來(lái)可通過(guò)設(shè)立若干家小微企業(yè)或享受其他稅收優(yōu)惠政策來(lái)彌補(bǔ)。

3 主體是個(gè)體工商戶(hù)或合伙企業(yè)

傭金制銷(xiāo)售的個(gè)體工商戶(hù)或合伙企業(yè)作為經(jīng)營(yíng)的市場(chǎng)主體時(shí)，最大的優(yōu)點(diǎn)是沒(méi)有企業(yè)所得稅，只需要繳納所分紅利的個(gè)人所得稅即可。因此，如果承擔(dān)傭金制結(jié)算的臨床促銷(xiāo)代理機(jī)構(gòu)是個(gè)體工商戶(hù)或者合伙企業(yè)時(shí)，制藥企業(yè)的法律風(fēng)險(xiǎn)也是相對(duì)較低的。諸如，工作人員身份冒用所帶來(lái)的勞動(dòng)法律風(fēng)險(xiǎn)，傭金支付的逃稅形式風(fēng)險(xiǎn)，票據(jù)處理的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)大體都可以避免，但人員規(guī)模、經(jīng)營(yíng)范圍和無(wú)限責(zé)任等有可能成為未來(lái)業(yè)務(wù)發(fā)展的障礙。

作者：姚嵐